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    工程項目物流的法律問題分析及對策探討

        日期:2013-12-12     作者:胡小俐(現代物流業務研究委員會委員、上海市匯盛律師事務所律師)

    (本文由上海律協現代物流業務研究委員會上傳并推薦)
    【摘  要】現在由于越來越多的企業將自己公司的物流業務分包出去,交由第三方物流公司全部承攬處理其所有物流業務,而企業對第三方物流公司的要求也越來越高,要求物流公司提供整個無縫隙的物流活動,甚至有些物流項目還涵蓋了物流策劃,項目相關基礎設施建設等。由此物流企業所服務的區間越來越長,承擔的責任也越來越重。
    現代物流企業獲得物流項目或物流業務一般通過兩種方式,一是與客戶協商確定,二是通過招投標方式。一般大的物流項目都是通過招投標方式取得。在招投標階段,客戶也就是業主往往在招標書中提出一些苛刻的條款讓物流公司承諾他會遵守,例如,母公司履約保函,要求按時運送的承諾,要求價格全包的要求等等。此些條款,如物流公司認可,則物流公司承擔的責任是非常重的,但出于競爭的需要,物流公司往往不得不同意此類條款以取得競標的資格和地位。由此而給項目物流公司帶來的法律責任是很重的。由于項目物流的特殊性,本文想就項目物流所涉及的法律問題和對策作一初步探討,以便拋磚引玉,百家爭鳴,將有關項目物流的有關法律問題能做更加深入的探討和研究。
    【關鍵字】工程項目,物流,法律問題
     
     
    一、項目物流合同的法律分析和法律適用
    在探討項目物流的時候,我們首先應明確項目物流合同是屬于何種性質的合同,應由那些法律來規范其權利義務。
    1. 項目物流合同的法律分析
    由于物流企業提供的服務囊括物流貨物從供應地向接收地實體流動的各個環節,以運輸為主要內容,涵蓋儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工、配送和信息處理等環節。對于從事國際物流服務的企業來說,通常還包括集疏港、訂艙、報關、報檢報驗、簽發或遞交提單或其他運輸單證等。由于物流服務區間的擴大和物流服務內容的多樣化,項目物流合同可能會包括以下內容:
    ① 運輸合同關系。在運輸環節,物流企業有時以承運人的身份出現從而成為運輸合同的一方當事人,有時僅僅以受托人或代理人的名義代表貨方與承運人訂立運輸合同,此時其本身并非運輸合同的當事方。
    ② 倉儲合同關系。在實際業務操作中,部分物流企業擁有或租賃倉庫作為保管人為貨方提供倉儲服務,此時物流企業是倉儲合同中的保管人;也有部分物流企業僅是代表貨方與保管人訂立倉儲合同,相應地,物流企業的法律角色也發生變化,成為倉儲合同中存貨人的受托人或代理人。
    ③ 委托合同關系。在報關、報驗等業務操作中,物流企業是作為貨方的受托人開展相關業務,與貨方之間存在委托合同關系。
    ④ 承攬合同關系。在包裝、加工等物流服務環節,物流企業的法律地位屬于承攬人,與貨方之間形成了承攬合同關系。
    由于項目物流合同包含了如此豐富的服務內容,所以我們基本認為項目物流合同應屬于概括委托合同,雙方的主要權利義務主要源自合同的約定。
     
    2. 項目物流合同的法律適用
    項目物流合同所適用的法律雖然涉及各類法律法規,但綜觀國內現有的這些相關法律法規,無一部專門的法律法規規范物流,這也是為什么我們認為物流所適用的法律無所適從的原因,這方面的立法是非常必要和急迫的,我們在此文中就不在贅述。
     
    二、項目物流遇到的主要法律問題
    下面著重分析一下項目物流公司通常會遇到的主要法律問題:
    1. 價格問題
    為降低成本,客戶一般都要求物流企業確認物流項目包干價或單價包干價,而在物流這樣一個行業中,包干價往往是有風險的,例如滯期費、滯箱費、疏港費、海關罰金、燃油附加費等等。這些額外費用的產生原因是多方面的,可能是客戶自己的過失,也可能是物流企業的過失,也可能是物流企業委托的第三方的過失,也可能是市場的原因,也可能是不可抗力等原因。如果所有這些原因導致的額外損失都涵蓋在包干價中的話,物流企業很有可能入不敷出。
     
    2. JIT問題
    在物流項目中,由于工期等各種原因,客戶往往要求物流企業確認運輸時間以確保貨物準時運到。JIT的要求可能包括要求保證海上運輸時間,要求保證清關時間,要求保證退單時間等等。如果不能保證JIT,往往面臨客戶高額的違約金賠償。
     
    3. 服務區域和內容
    項目物流服務的區域和內容在不斷增加。從傳統的貨代服務已上升到DOOR TO DOOR服務區域,服務內容也增加到報關單證的準備,替客戶聯系發貨方,督促發貨方備貨,安排保險公司商檢及投保,乃至延伸到整個物流項目的整體策劃及物流基礎設施建設等等。服務內容的加大在相應提高物流價格的同時也增加了物流企業的法律風險。
     
    4. 保險
    大型項目的客戶一般要求客戶代為承保貨物險,自己承保責任險和雇員責任險等等。但由于物流企業出于成本考慮,往往不對自己的責任進行保險。而且在中國,國內的保險公司不太愿意承保承運人責任險這類保險,即使承保,也是保險條款非常嚴格,保險公司免責事項和除外責任比較多等,保費也比較高,物流企業很難找到合適的保險公司投保。這樣對物流公司,一方面無法滿足大項目及客戶對項目物流投保的要求,對客戶構成違約,另一方面,一旦發生事故,物流企業也是難以賠付。
     
    5. 法律歸責原則
    物流合同由于其自身不同物流合同關系中,物流企業的法律角色是不同的,其權利義務也是不同的。特別值得注意的是,在不同的合同關系中,法律所確定的歸責原則也存在著明顯的差別。比如委托合同關系中,物流企業作為受托人享有過錯責任制度的保護,只對因其本人過失給委托人造成的損失承擔責任; [1] 但在運輸合同關系中,因嚴格責任制度,物流企業作為承運人時應當對第三方原因造成的貨物損失向貨方承擔責任; [2] 而在國際海上貨物運輸合同中,則適用不完全的過錯責任原則。 [3]
    歸責原則的區別,對物流企業有著重大意義,不但涉及物流企業自身的責任問題,而且也會對物流企業向貨方承擔責任后能否向第三方追償產生實質影響。例如,物流企業作為陸路運輸合同的承運人,承擔的是嚴格責任,對運輸過程中由于第三方的原因致使貨物毀損滅失的要向貨方承擔賠償責任;但是在海上運輸合同中,物流企業作為承運人可以對其雇員在駕駛或者管理船舶中的過失造成貨物毀損滅失免責。又如,物流貨物在物流過程中因火災滅失,物流企業在向貨方承擔賠償責任后向第三方追償,如果火災發生在海上貨物運輸過程中,承運人可能援引《海商法》第五十一條第一款第(二)項 [4] 規定免責,此時物流企業就不能通過向第三方追償轉嫁風險;如果火災發生在儲存環節,物流企業就有可能向保管人追償。
     
    6. 責任限制
    國際海運和空運的業務根據法律,都享有強制的責任限制,國內和國際的快遞業務實務中也都享受責任限制,郵政業務也可以享受法律和實際上的責任限制,但作為項目物流經營人,如果合同沒明確約定物流經營人可享受上述責任限制的話,項目物流經營人享受上述責任限制的權利即會因為既無合同約定,也無相應物流法律可以參照的原因而導致無法享受責任限制,從而承受比一般貨物運輸高的多的法律責任。
     
    7. 免責
    也無任何法律對項目物流經營人而享受的免責事項予以明確。
     
    8. 分包商的管理
    由于物流項目中大多數服務都是由分包商來管理,所以對分包商的管理是非常重要的,有些也需要以招投標的方式進行。在保證分包商資信良好的前提下,對分包商管理的重中之重應是保證分包商對物流企業承擔的責任與物流企業對客戶承擔責任相同或應該更重,這樣才不至于賠付客戶后對分包商追償不到。
     
    9. 項目的時間跨度長
    物流項目一般時間跨度都在2-3年,這期間不可控因素的增加增加了物流企業的風險。
     
    10. 超重件的運輸問題
    大的項目基本都會涉及超大件的運輸,而超大件的運輸與一般件運輸要求相差很多,如物流企業在此方面沒有經驗或事先沒作好充分準備,可能會造成無法運輸及安全事故等。
     
    三、項目物流有關法律問題的對策探討
    針對上述項目物流的有關法律問題,限于篇幅,我們就不在此做一一深入探討,從其大方面的法律風險控制而言,我們認為,項目物流公司可以從以下幾個方面予以控制:
     
    1. 規范合同管理
    綜上所述,現代物流業務非常龐雜,為防范經營風險,物流企業有必要結合自身的業務實際制作、完善標準合同文本,尤其在法律規定非常不完善的情況下,越完善的合同越能保護項目物流經營人。對大型的項目物流,一般是客戶提供文本,這時,也應聘請律師對客戶的合同予以仔細審核,對有異議的部分一定要及時提出,不能因為急于取得項目而忽視合同而帶給自己的巨大風險。同時要謹慎對待來自貨方的不當要求,避免承擔額外的責任,將正常的經營活動納入到責任保險保障之中。在處理貨方不當要求的時候,絕對不應采取客戶至上的觀念,而是應該有選擇地去對待客戶的要求,99%以上可以做到的,可以同意,不能做到的,或不是全部能做到的,一定根據你自身的能力來簽定相應的合同,不能存在僥幸心理,認為事情不會發生在我身上。
     
    針對可能的責任限制和免責條款可能產生的差異,可以在合同中規定“本合同適用中華人民共和國法律,雙方責任及義務,除本合同中列明或另行簽訂補充協議外,按照本合同各階段/區段所適用的中華人民共和國的法律之規定進行調整。”
     
     
    2. 將相關合同的法律保障融入物流合同之中
    如前文所述,物流企業提供的服務實際上涉及不同的法律關系,而不同的法律關系中又存在不同的歸責原則,在不同的運輸方式下又有不同的賠償責任限制規定。因此物流企業在制訂、簽署物流合同時,應當考慮引入調整相關物流環節有利于物流企業的法律規定,比如委托合同中的過錯歸責原則,國際海上及航空運輸中的賠償責任限制制度,倉儲合同中的留置權等等。只有對上述規定作了相應引入的情況下,物流企業才能享受響應權利,同時物流企業也可以在賠償貨方后向第三方成功追償。
     
    3. 根據自身業務特點,進行適當投保。
     
    在投保物流責任保險時,物流企業務必全面審視自身業務狀況,根據自身業務特點與保險人磋商保險合同的具體內容。如從事國際物流服務的企業,必須加保境外的物損和費用;從事國際海運業務的物流企業,根據具體運輸方式應考慮是否要求保險人擴展承保露堆貨物和艙面貨物;視運輸工具、裝卸工具及倉庫屬于物流企業自有還是由物流企業租用調整保險責任范圍;視情況考慮是否加保盜竊責任、提貨不著、錯發錯運費用損失、冷藏貨物責任、流通加工、包裝責任等附加險;如被保險人為集團公司,則應考慮將下屬子公司、分公司的經營活動全部納入保險范圍之內。
     
    4. 要注意嚴格篩選實際履約方,確保實際履約方具有全部履行合同義務以及相應償付的能力,再者,在與各實際履約方簽訂分包合同時,要注意規范實際履約方提供的服務,避免和減少事故發生,同時要注意各合同之間的良好銜接,防止合同責任的差異。
     
    5. 對項目物流全程予以控制,而不是僅測重于簽合同階段。
     
    筆者發現,即使法律人員費了九牛二虎之力簽了一個不錯的合同,一個疏忽的履行行為會將前面的所有努力付之東流水。合同控制的過程是從合同談判,合同簽定,合同履行和合同總結反饋的整個過程完成,管理人員一定要重視對項目物流整個過程的控制,而不只是局限于合同的簽定。
     
     
    五、結語
    項目物流是一項充滿挑戰的業務,項目物流涉及的法律問題也是層出不窮,相應的法律風險控制體系在公司的建立也是刻不容緩。筆者此文也只是嘗試對該些問題做一初步探討,希望能拋磚引玉,大家能共同來深入探討這一話題。
     
     
     
    參考文獻

    [1] 參見《中華人民共和國合同法》第四百零六條:“有償的委托合同,因受托人的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償的委托合同,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失”。
    [2] 參見《中華人民共和國合同法》第三百一十一條:“承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任,但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的,不承擔損害賠償責任”。
    [3] 參見《中華人民共和國海商法》第五十一條,承運人對船長、船員、引航員或者其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失免責。
    [4] 參見《中華人民共和國海商法》第五十一條第一款第(二)項,承運人對火災導致的貨物滅失或者損壞免責,但是由于承運人本人的過失所造成的火災除外。



     

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