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    現代物流律師實務講座綜述

        日期:2014-09-16     作者:現代物流業務研究委員會

    2014年9月4日至5日,上海律協現代物流業務研究委員會與律師學院合作,在上海律協報告廳舉辦了為期兩天的“現代物流律師實務講座”。現代物流業務研究委員會主任張嘉生律師主持,特邀上海海事法院研究室主任汪洋法官、上海海關學院顧佩軍教授與上海律協現代物流業務研究委員會兩位副主任胡小俐律師、周艷軍律師一起圍繞 “現代物流實務”作主題演講,100多名律師到場。

    一、胡小俐:第三方物流和貨運代理法律責任之比較、評析和風險防范

    現代物流具有很廣闊的范疇,不僅僅涉及傳統的海運、空運、鐵路運輸、陸路運輸、倉儲服務,更是指將信息、運輸、倉儲、庫存、裝卸搬運以及包裝等物流活動綜合起來的一種新型的集成式管理,其任務是盡可能降低物流的總成本,為顧客提供最好的服務。我國許多專家學者則認為:“現代”物流是根據客戶的需求,以最經濟的費用,將物流從供給地向需求地轉移的過程。它主要包括運輸、儲存、加工、包裝、裝卸、配送和信息處理等活動。

    我國物流行業的法律目前缺乏系統和專門的法律規定、法律法規之間不協調,法律關系的單一性和物流業務綜合性法律關系存在矛盾。第三方物流和貨運代理所承擔法律責任有著很大的不同,物流經營人與貨運代理人之間存在巨大法律責任差異:貨代的實質是代理行為,責任較為模糊,而物流經營人根據不同的合同和合同相對性承擔不同的法律責任。如:

    1、與服務對象:物流服務合同,獨立承擔責任;

    2、與分包方:作為委托分包方承擔責任;

    3、與信息技術服務商:由于服務商的過錯可能對外承擔責任。

    在責任制度方面:

    1、內陸運輸承運人的歸責原則:嚴格責任制;

    2、海運承運人的歸責原則:不完全過失責任制;

    3、物流合同項下適用網狀責任制或是統一責任制。

    我國目前對物流合同審判實踐的做法為:先合同約定,次特別法優先,后合同法總則和分則。

    胡小俐對于物流行業立法提出了她的意見和建議:

    1、關于物流經營人應承擔的責任應該有較高級別的法律來約束和統一。

    2、不管采取網狀責任制還是統一責任制,關鍵是要使物流企業承擔的責任明確化,以避免物流企業對自己應承擔的責任不明確,不了解,司法實踐不統一不利于物流行業的長遠發展,也給司法腐敗帶來了空間。

    3、關于時效和與分包商的責任劃分問題在法律中應一并體現,以有利于物流活動中各方主體充分了解,保護自己的權益,應對自己應該承擔的風險,合理合法地化解經營風險。

    作為現代物流的專業律師在給相關物流企業提供法律服務時,必須提醒物流企業從根本上注意法律風險防范及轉嫁:

    1、選擇適格的合同對象;

    2、制作明確、嚴密及能夠平衡各方利益的標準合同范本;

    3、合同履約過程中的控制JIT(適時管理)問題;

    4、分包商的管理,建議采取招標方式,但必須注意:保證分包商對物流商承擔的責任,與物流商對客戶承擔的責任相同或更重確保追償;

    5、加強物流服務保險,平衡責任的不平衡:將自然災害、意外事故或過錯導致的風險,轉嫁給保險公司;加入保賠協會;保險費是一種經營成本;但是與巨額運營成本相比,是有必要的。

    二、汪洋:國際貨運代理業務的審判實踐

    在處理國際貨運代理合同糾紛時,首先應根據國際貨運代理企業的行為,來分清其在訴訟中的法律身份究竟是國際貨運代理人、承運人代理人還是無船承運人。

    目前在審判實踐中, 國際貨運代理糾紛從主體看:貨主訴貨代占1/4 ,貨代訴貨代占3/4 。

    國際貨運代理糾紛的特點呈現為:

    1、業務環節繁多,刑事案件時有發生;

    2、經營方式多樣,違規經營比例高:違規經營無船承運業務占10%;

    3、貨代多處于弱勢地位;

    4、交易效率高,安全意識低。

    汪洋法官例舉了不同的審判案例,并通過案例基本案情介紹,分析了國際貨運代理企業在國際代理糾紛中根據不同的事實,承擔的不同的法律責任,例如:

    1、代理未經登記的無船承運人簽發提單,貨代企業可能招致承擔連帶責任;

    2、貨運代理企業同時接受契約托運人和實際托運人委托的,實際托運人享有單證優先取得權;

    3、借用他人提單賺取運費差價,可能因此被認定為承運人并承擔相應法律后果;

    4、未經委托人同意擅自將受托事項轉委托他人的,對委托人不具有約束力;

    5、貨運代理企業參與無單放貨,需對由此給貨方造成的損失承擔賠償責任;

    6、眾貨代企業共同過錯致委托人遭受損失,應按各自行為對損失的原因力大小分別承擔相應責任;

    7、貨運代理企業與委托人的約定具有“無條件完成”性質的,貨代企業未按約完成即使不存在過錯,仍應承擔違約責任;

    8、是否實際控制貨物流向與交付應作為綜合識別無船承運人的標準之一;

    9、實際托運人曾以實際行為表明放棄索要提單的,則貨運代理人不應承擔未交單的賠償責任。

    三、顧佩軍:關務法律服務與海關管理

     顧教授從海關管理與關務法律服務的交集關系;與關務法律服務相關的海關管理業務基礎;海關管理業務基礎在關務法律服務中的應用等方面介紹了海關的概念、海關行政處罰、海關處罰的救濟、海關關務流程(進出口屬地申報、口岸驗放作業流程、進出口分類通關作業流程)、海關管理流程、實施海關綜合管理的機構及其條線關系、海關綜合監管模式的組織結構、海關綜合監管模式的管理維度、執法依據、執法職能及海關的工作特點等情況。

    隨著經濟的發展,海關的工作職能除了其傳統領域外,還擴展到了知識產權、反恐維穩、展會經濟、環境保護、自貿區等多個方面,且隨著海關管理的科技化、系統化等,在很多實務中已改變了傳統的作業模式和監管模式。

    四、周艷軍:物流金融法律實務

    物流金融的業務模式一般分為:采購融資 、貨權質押融資(動產和權利)和應收賬款融資。

    從物流業務流程的角度解構物流金融模式:

     

    1、采購融資是指:是指在商品采購階段(所采購貨物貨權從銷貨方轉移至購貨方之前),通過引入第三方物流監管公司或由銷貨方對采購商品進行監管,確保銀行在銷貨方備貨完畢后可嚴格控制采購商品處置權的前提下,按商品總價款的一定比例為購貨方提供的用于采購貨物及短期資金需求的組合性短期信用支持。

    采購融資模式分為:

    1)預付款融資+商品融資

    指購貨方向銀行申請融資用于支付采購商所需的預付款(承兌匯票),待采購商品貨權轉移至購貨方后銀行立即以該商品為質押品(物流公司監管)為其辦理商品融資的產品組合。

    2)信用證+商品融資

    指購貨方向銀行申請開立以銷貨方為受益人的國內信用證用于商品采購,待采購商品貨權轉移至購貨方后,如購貨方未以自有資金支付信用證項下貨款,銀行以其所購買商品為質押品(物流公司監管)為其辦理商品融資用于支付貨款的產品組合。

    在采取采購融資模式時,應注意風險:

    1)應簽訂四方協議,銀行、賣方、買方、物流公司作為采購融資合同的當事方,一起簽訂相關的協議,明確各方的權利義務,以避免風險。

    2)在協議中約定履約保證金:一般不低于合同金額30%。

    3)在履約過程嚴格控制流程、注意單證的交接簽收、制定嚴密的制度和合規操作。

    4)應在事先調查交易背景真實性,注意物流、商流、信息流全程監控,避免融資欺詐。

    2、貨權質押融資

    貨權質押的模式分為動產質押、貨權憑證質押兩種。 動產質押是指將一定數量和質量的貨物出質給金融企業,金融企業委托監管人實施貨物的監管。權利質押是指有效提貨單證出質給金融企業,從而獲取貸款。這里的貨物權利憑證是指運輸提單和倉單。

    在貨權質押融資的法律風險包括:銀行或其員工、代理機構在法律上的無效行為;法律規定和結果的不確定性; 法律制度的相對無效性。

    法律風險防范:完善操作流程、加強培訓;熟悉相關法律法規。

    3、應收賬款融資

     

    應收賬款的法律性質問題

    “應收賬款質押不具有優先于保證的受償權”,應收賬款不是物權法中的物,應收賬款質押也不是物的擔保,因此,應收賬款質押并不具有優先于保證的優先受償權。

    (上海律協現代物流業務研究委員會供稿)

     

     

    (注:以上嘉賓觀點,根據錄音整理,未經本人審閱)



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